המכתב מגיע בדואר אלקטרוני, לרוב מעמותה או מארגון, ומודיע שנערכה ״בדיקה״ ושהאתר אינו עומד בדרישות הנגישות. הוא מזכיר תובענה ייצוגית, פיצוי ללא הוכחת נזק, ומעניק ״הזדמנות״ לתקן. לעיתים הוא דורש גם למסור סקר נגישות, אישורים ומסמכים. לפני שמגיבים, כדאי להבין מה בדין ומה בניסוח.
מה החוק דורש בפועל
תקנות שוויון זכויות לאנשים עם מוגבלות (התאמות נגישות לשירות), התשע״ג-2013 מחייבות מי שנותן שירות לציבור באמצעות אתר אינטרנט להתאימו לתקן הישראלי ת״י 5568 ברמת AA. לצד ההנגשה עצמה, תקנה 35ה מחייבת לפרסם באתר הצהרת נגישות, ובה מידע על ההתאמות שבוצעו ופרטים ליצירת קשר לצורך פנייה בנושא.
שני דברים חשוב לדעת. הראשון: סרגל נגישות אינו הנגשה. הוא שכבת נוחות למשתמש, ואינו מתקן את מבנה האתר עצמו, שהוא מה שנבדק לפי התקן. השני: היעדר הצהרת נגישות תקנית הוא ליקוי בפני עצמו, גם באתר מונגש היטב.
60 הימים הם זכות שבדין, לא מחווה
מכתבים רבים מנוסחים כאילו הפונה ״מעניק״ לבעל האתר ארכה. הדין אומר משהו אחר. תקנה 35א(ד)(1) קובעת כי לא יראו סטייה מהוראות הנגישות כהפרה, אלא אם נשלחה לחייב הודעה הדורשת ממנו לתקנה והוא לא תיקנה בתוך זמן סביר ולא יאוחר מ-60 ימים מיום קבלת ההודעה. כלומר: תקופת התיקון היא הסדר סטטוטורי. מי שמתקן בתוכה, אין הפרה.
מה לבדוק במכתב
- האם יש ליקוי מזוהה. הודעה שאינה מפרטת ולו ליקוי אחד, עמוד אחד או קריטריון אחד בתקן, מתקשה לעמוד בתכליתה של ״הודעה הדורשת לתקן״. אי אפשר לתקן מה שלא זוהה.
- מי הפונה. ארגון שמבקש להגיש בקשה לאישור תובענה ייצוגית כפוף לתנאי סעיף 4(א)(3) לחוק תובענות ייצוגיות, התשס״ו-2006, ולהגדרת ״ארגון״ שבחוק. עמותה שנרשמה לפני חודשים ספורים אינה בהכרח עומדת בהם.
- מה נדרש למסור. אין בדין חובה למסור לצד שלישי סקר נגישות, קובצי עבודה או אישורים. הפונה אינו רגולטור ואינו נציבות. מסמך כזה, בידי מי שמאיים בהליך, הוא ראיה מוכנה נגד מוסרו.
מה כן לעשות, לפי הסדר
- לרשום את מועד קבלת המכתב. ממנו נספרים 60 הימים.
- לא להשיב ישירות, לא לחתום על דבר, ולא למסור מסמכים. תשובה עניינית נשלחת פעם אחת, על ידי עורך דין, ושומרת על כל הטענות.
- להזמין סקר נגישות ממורשה לנגישות השירות, שיבדוק ידנית ולא רק בכלי אוטומטי, ויכלול את מסלול השימוש המלא באתר.
- לתקן, ולתעד כל תיקון בתאריך: צילומי מסך לפני ואחרי, אישור הבדיקה החוזרת.
- לפרסם או לעדכן הצהרת נגישות לפי תקנה 35ה, ולהסדיר ערוץ שירות חלופי למי שמתקשה להשתמש באתר.
למה הסקר מוזמן דרך עורך הדין
דוח סקר מפרט בדיוק אילו ליקויים היו ובאיזה תאריך. כשהוא מוזמן במסגרת הייצוג המשפטי ונמסר לעורך הדין, קיים בסיס לטעון להגנה עליו כמסמך שהוכן לקראת הליך. אין בכך ערובה, אך זה ההבדל בין מסמך שנוצר בתוך מעטפת הייצוג לבין מסמך שנוצר מחוצה לה.
למה דווקא בתחום הזה ההליכים מרובים
חוק תובענות ייצוגיות אוסר ככלל פסיקת פיצוי ללא הוכחת נזק בהליך ייצוגי, אך מחריג במפורש את עילת חוק שוויון זכויות לאנשים עם מוגבלות. כלומר, בתחום זה, בשונה מרוב התחומים, פיצוי ללא הוכחת נזק זמין גם בייצוגית. זו הסיבה הכלכלית לתופעת המכתבים, וזו גם הסיבה שהתיקון בתוך 60 הימים חשוב יותר מכל ניסוח של תשובה.
מן הצד השני של המתרס
המשרד ייצג עסק קטן בבקשה לאישור תובענה ייצוגית שעניינה נגישות אתר. בית המשפט המחוזי בתל אביב יפו קבע כי היה על המבקש לפנות בפנייה מוקדמת בטרם הגשה, והפחית את הגמול ושכר הטרחה במידה ניכרת. ההליך מופיע בעמוד הפסיקה. הלקח ממנו פשוט: מי שמתקן בזמן ומתעד, מגיע להליך, אם יגיע, עם הגנה שכבר נבנתה.
קיבלתם מכתב התראה
המשרד מלווה עסקים מרגע קבלת המכתב: תשובה, תיאום הסקר, ליווי התיקונים, ועריכת הצהרת נגישות תקנית. ולצד זה, בדיקת ציות מקדימה, לפני שמגיע מכתב.
ליווי שוטף וציות רגולטורימאמרים נוספים במרכז הידע
האמור במאמר זה הוא מידע כללי בלבד, נכון למועד פרסומו, ואינו מהווה ייעוץ משפטי או תחליף לו. כל מקרה נבחן לגופו ולפי נסיבותיו, ואין להסתמך על האמור בלא קבלת ייעוץ פרטני. אין באמור כדי ליצור יחסי עורך דין לקוח.